Presentación

por Cecilia P. Grosman y Natalia de la Torre

A pocos días de la entrada en vigencia del Código Civil y Comercial, presentamos este número de la Revista dedicado a analizar el alcance de las relaciones patrimoniales que se derivan de la celebración del matrimonio y la unión convivencial, conforme el nuevo plexo normativo que regirá las relaciones de familia a partir del 1 de

agosto de 2015.

Los autores ofrecen una visión de los cambios introducidos en las diversas problemáticas de esta área, donde resplandece la plataforma de los derechos humanos en el marco de una familia democrática. Una adecuada solución de las cuestiones económicas en la familia reviste suma importancia para el bienestar de sus integrantes, porque aleja los conflictos, resentimientos y pensamientos de injusticia, tanto durante la vida en común como después de la ruptura del vínculo.

Los diversos escenarios de situaciones conyugales y de convivencia exigen un pluralismo que permite que cada pareja asuma el régimen que mejor responda a sus necesidades. El principio de autonomía de la voluntad en el Código Civil y Comercial nace de la posibilidad de elegir entre dos regímenes jurídicos: el de comunidad y el de separación de bienes, receptándose como sistema legal supletorio el primero. Como se verá en el recorrido, la nueva normativa reconoce esta idea, pero asociada con los principios de responsabilidad y solidaridad que alienta el proyecto de vida en común y se respira en los diversos aspectos patrimoniales.

Desde este prisma, la sección principal comienza con el trabajo de Ayelén Zuccarini titulado “Lo tuyo, lo mío y lo nuestro: matrimonio y uniones convivenciales, una perspectiva patrimonial”, destinado a indagar los alcances del llamado “régimen primario”, aplicable a cualquiera de los regímenes patrimoniales del matrimonio, y del piso mínimo obligatorio para el caso de las uniones convivenciales. Le sigue el artículo de Mariel Molina de Juan “Texto y contexto de las convenciones matrimoniales en el Código Civil y Comercial”, que explora sobre el contenido y formas exigidos para los acuerdos, pactos, contratos o capitulaciones que pueden celebrar los contrayentes —convenciones prematrimoniales— o los cónyuges —convenciones matrimoniales— relativos a los efectos económicos de su matrimonio. El propósito del trabajo es analizar el alcance de la esfera de libertad permitida a los cónyuges, procurando determinar de qué modo la organización económica puede impactar en la vida de las familias, en los derechos de los esposos y en los intereses de los terceros que establecen relaciones con ellos.

Luego se insertan cinco artículos que conforman un bloque que intenta desentrañar todos los aspectos de la nueva regulación en el régimen de comunidad. En este marco, Carlos Arianna, bajo el título “La calificación de bienes en el régimen de comunidad según el Código Civil y Comercial. Principales reformas”, destaca las principales modificaciones en materia de calificación de bienes en el régimen de comunidad y la importancia de su distinción en varios aspectos: en lo relativo al régimen de gestión, el régimen de responsabilidad por deudas, al régimen de liquidación y el derecho sucesorio. En su travesía examina los cambios más importantes que adopta el Código Civil y Comercial frente a los diferentes casos que se presentan. Ana M. Chechile trata el pasivo de la comunidad en su trabajo “Las deudas de los cónyuges en el régimen patrimonial del matrimonio conforme al nuevo Código Civil y Comercial de la Nación”. Nos habla de la deuda de los cónyuges en el régimen patrimonial del matrimonio y la responsabilidad de los esposos frente a terceros en ambos regímenes patrimoniales y sus diferencias con el sistema anterior. Describe el régimen primario, que es de orden público, que rige en los dos sistemas: comunidad y separación de bienes. Analiza luego el principio que rige en esta materia: la responsabilidad separada por las obligaciones que cada uno contrae, con las excepciones que establece la normativa. Examina luego el tema de las recompensas, las cargas y las deudas personales regulando los dos regímenes bajo los cuales se puede organizar la familia matrimonial. Ana Peracca, en su artículo “La indivisión forzosa de la comunidad ganancial en el nuevo Código Civil y Comercial de la Nación”, destaca la importancia de la regulación que incorpora el nuevo Código del período de indivisión postcomunitaria, esto es, las normas relativas a la gestión y el sistema de responsabilidad que regirá durante el período que transcurre desde la extinción de la comunidad y su liquidación. Cierra este bloque el estudio de Graciela M. Moreno de Ugarte sobre “Liquidación y partición de la comunidad de bienes en el nuevo Código Civil”. Señala que el nuevo texto se pronuncia con claridad en orden a la existencia de una “indivisión postcomunitaria” para definir la situación jurídica en que se encuentra la masa de bienes gananciales desde la extinción de la comunidad hasta su partición. Al mismo tiempo, cuando la extinción se ha producido por la muerte de uno de los cónyuges, o bien producido el fallecimiento, mientras subsiste la indivisión postcomunitaria, remite a las reglas de la indivisión hereditaria. Describe, pues, cuáles son las soluciones que propone el Código Civil y Comercial para uno y otro caso y, por último, desarrolla diversos temas respecto de la liquidación de la comunidad y la correspondiente partición. Siguiendo con el régimen patrimonial del matrimonio, Pedro Di Lella trata “El régimen de separación de bienes en el Código Civil y Comercial de la Nación”, donde examina la regulación de otra de las grandes novedades del nuevo Código: la posibilidad de acordar un régimen distinto al de comunidad de ganancias. El autor nos presenta el régimen de separación de bienes, su concepto, los principios que lo rigen, sus caracteres, donde se expresa la independencia entre los cónyuges, pero al mismo tiempo las limitaciones a ella por las disposiciones comunes a todos los regímenes que se sustentan en la responsabilidad y solidaridad de los esposos. Di Lella describe las diversas formas en que se inicia el régimen y el modo en que la normativa ofrece solución a la existencia de bienes cuya titularidad es difícil desentrañar. Finalmente se concluye el trabajo con la valoración del sistema y la importancia que puede tener la compensación económica prevista en el nuevo texto para evitar los desequilibrios que esta independencia absoluta pueda establecer entre quienes convivieron. Carolina Duprat nos introduce en una temática que ha traído distintas dudas interpretativas a la hora de diferenciar entre propuesta y convenio regulador en su trabajo “Convenio regulador en el divorcio: una herramienta que mejora y respeta las prácticas valiosas del Código derogado”. La autora subraya el cambio de paradigma, pues ya no se recurre al juez con el objeto de que el magistrado establezca si existe un culpable y un inocente, o se analicen las causas que llevaron a la ruptura matrimonial, sino que, por el contrario, el acento se pone en el futuro, en los efectos que el divorcio va a traer aparejado en los miembros de la familia. Se obliga a las partes a proponer una solución a las diferentes cuestiones en las que el divorcio va a incidir, con el objetivo de lograr acuerdos sobre sus efectos. Duprat, pues, se refiere a las distintas cuestiones relacionadas con la propuesta y el convenio regulador, con el objeto de colaborar en la interpretación de la nueva normativa.

A continuación, se incorporan dos artículos que conforman un segundo bloque destinado a reflejar las principales novedades en materia de efectos patrimoniales en el marco de una unión convivencial. El primer trabajo, de Victoria Pellegrini, titulado “Los pactos en las uniones convivenciales”, indaga sobre el alcance y los límites del poder de autorregulación entre convivientes durante la vida en común y una vez producido su cese; es decir, qué materias pueden ser válidamente pactadas y cuáles quedan fuera del alcance de la autonomía de la voluntad de los miembros de una unión convivencial y la necesidad de su registración. En el artículo se considera la obligatoriedad del régimen primario, que responde a mínimos principios de solidaridad familiar o de derechos humanos básicos y se desarrolla los efectos jurídicos previstos en el Código Civil y Comercial una vez finalizada la convivencia, entre ellos la compensación económica, novedad de sumo interés basada en el principio igualitario. Gabriel Bedrossian, por su parte, se ocupa de los efectos patrimoniales después del cese de la unión bajo el título “Las relaciones patrimoniales tras la ruptura de la unión convivencial”.

Después de examinar los modos de regulación de la unión convivencial y un amplio análisis del derecho comparado al respecto, expone el criterio adoptado por el Código Civil y Comercial y las diferencias fundamentales relativas a los efectos jurídicos entre el matrimonio y la unión convivencial. A partir de este desarrollo, como base del tema específico a tratar, las relaciones patrimoniales tras la ruptura de la unión

convivencial, examina diversas previsiones del nuevo Código, entre ellas, la compensación económica, la atribución de la vivienda familiar y la distribución de bienes, que, a falta de pacto, es la separación de bienes.

Por último, la sección principal se cierra con un tercer bloque conformado por cuatro artículos destinados a profundizar sobre temas puntuales de tinte o incidencia patrimonial y que alcanzan a ambas formas de organización familiar por fuera de su regulación particular. La dupla autoral Christian R. Pettis y Federico Causse, bajo el título “La protección de la vivienda en el Código Civil y Comercial”, examina este derecho humano reconocido en los tratados internacionales y destaca los principales aciertos del nuevo Código, a contraluz de la normativa derogada. Entre las cuestiones que se tratan mencionamos a los legitimados, o sea, las personas que pueden requerir la afectación, los beneficiarios de ella, la subrogación real, las causales de desafectación y los cambios introducidos con la reforma. Le siguen dos artículos que abordan temas no clásicos del derecho de familia a la luz del paradigma de la constitucionalización del derecho privado y la mirada sistemática del ordenamiento jurídico. El primero, a cargo de Mariana B. Iglesias, trata “El derecho contractual como herramienta preventiva durante la vida de los cónyuges y luego de la muerte de ellos (Con especial referencia a las convenciones matrimoniales y la partición donación por ascendiente)”. La autora desarrolla en el trabajo el contrato como herramienta preventiva, ya sea durante la vida de los cónyuges como también luego de la muerte de ellos. De esta manera, trata las convenciones matrimoniales antes y después del connubio y algunos supuestos de planificación sucesoria, como la partición donación por ascendiente. Describe las ventajas y posibilidades que ha dado en la materia la reforma del Código Civil, en especial, la significación y jerarquización de los instrumentos contractuales en el campo del derecho de familia y sucesorio. Tomás Araya y Melisa Romero abordan el tema de “La empresa familiar en el nuevo Código Civil y Comercial”, que, como surge de la información de los autores, ha tenido un importante rol en la economía de los países desarrollados y en vías de desarrollo. Examinan luego las condiciones necesarias para la profesionalización de estas empresas y a lo largo del trabajo se analizan las principales modificaciones incorporadas por el Código Civil y Comercial de la Nación sobre las empresas familiares, introduciendo reformas relevantes en materia contractual, sucesoria y de derecho de familia que conllevan la tutela de dichas empresas.

Cierra este número el aporte de Nieve Rubaja titulado “Aspectos patrimoniales en las relaciones de pareja y derecho internacional privado”, donde, frente a los interrogantes que se plantea la autora: quién es el juez competente para entender en estos asuntos cuando el caso toma contacto con diferentes ordenamientos jurídicos; qué derecho aplicará ese juez y cuál será la solución frente a la solicitud de reconocimiento y ejecución de una sentencia dictada en otro Estado; encara las respuestas que ofrece nuestro ordenamiento jurídico de fuente internacional y de fuente interna, poniendo especial atención a las que emanan del Código Civil y Comercial de la Nación, describiendo las soluciones que presenta y su carácter innovador.

En conclusión, la labor de los participantes de este número ha puesto de manifiesto en los distintos temas tratados que las reformas introducidas en el nuevo Código Civil y Comercial constituyen un avance positivo para la vida familiar, pero seguramente se afirmarán con mayor fuerza sus resultados con los aportes doctrinarios y jurisprudenciales que otorguen mayor energía a sus preceptos a partir de los casos que se presenten en la realidad social que permitan consolidar, frente a las situaciones concretas, la articulación entre la autonomía personal con los principios de solidaridad y responsabilidad familiar, sin descuidar el principio igualitario. Este número es la continuación de trabajos que viene realizando la Revista en números anteriores desde el año 2012 sobre la proyectada Reforma del Código Civil que, sin lugar a dudas, estimula la efectividad de los derechos humanos.

Índice general

 

PRESENTACIÓN

Presentación

Por Cecilia P. Grosman y Natalia de la Torre………………………………………………….. 1

 

DOCTRINA

Lo tuyo, lo mío y lo nuestro: matrimonio y uniones convivenciales, una perspectiva

patrimonial

Por Ayelén Zuccarini……………………………………………………………………………………… 5

Texto y contexto de las convenciones matrimoniales en el Código Civil y Comercial

Por Mariel F. Molina de Juan…………………………………………………………………………. 17

La calificación de bienes en el régimen de comunidad según el Código Civil y

Comercial. Principales reformas

Por Carlos A. Arianna…………………………………………………………………………………….. 41

Las deudas de los cónyuges en el régimen patrimonial del matrimonio conforme

al nuevo Código Civil y Comercial de la Nación

Por Ana María Chechile………………………………………………………………………………… 61

La indivisión forzosa de la comunidad ganancial en el nuevo Código Civil y Comercial

de la Nación

Por Ana G. Peracca……………………………………………………………………………………….. 73

Liquidación y partición de la comunidad de bienes en el nuevo Código Civil

Por Graciela M. Moreno de Ugarte………………………………………………………………… 93

El régimen de separación de bienes en el Código Civil y Comercial de la Nación

Por Pedro Di Lella………………………………………………………………………………………….. 115

Convenio regulador en el divorcio: una herramienta que mejora y respeta las

prácticas valiosas del Código derogado

Por Carolina P. Duprat…………………………………………………………………………………… 121

Los pactos en las uniones convivenciales

Por María Victoria Pellegrini…………………………………………………………………………. 137

Las relaciones patrimoniales tras la ruptura de la unión convivencial

Por Gabriel Bedrossian………………………………………………………………………………….. 151

La protección de la vivienda en el Código Civil y Comercial

Por Christian R. Pettis y Federico J. Causse…………………………………………………… 173

El derecho contractual como herramienta preventiva durante la vida de los cónyuges

y luego de la muerte de ellos (Con especial referencia a las convenciones

matrimoniales y la partición donación por ascendiente)

Por Mariana B. Iglesias…………………………………………………………………………………. 195

La empresa familiar en el nuevo Código Civil y Comercial

Por Tomás M. Araya y Melisa Romero……………………………………………………………. 211

Aspectos patrimoniales en las relaciones de pareja y derecho internacional privado

Por Nieve Rubaja…………………………………………………………………………………………… 221

 

LEGISLACIÓN NACIONAL

Síntesis de legislación nacional

Por Luz M. Pagano………………………………………………………………………………………… 239

 

LEGISLACIÓN PROVINCIAL

Síntesis de legislación provincial

Por Silvia E. Fernández………………………………………………………………………………….. 247

 

LEGISLACIÓN EXTRANJERA

Las uniones convivenciales en Latinoamérica: cuestiones complejas

Por Javier Muñiz……………………………………………………………………………………………. 261

 

JURISPRUDENCIA EXTRANJERA

Jurisprudencia de los EE.UU. “Reed v. Reed”: los cónyuges y la cláusula de la

igual protección

Por Ida A. Scherman y Bárbara C. Stern………………………………………………………… 273

 

Jurisprudencia francesa

Por Alicia A. Carnaval……………………………………………………………………………………. 287

Jurisprudencia española. La pensión compensatoria en los tribunales españoles

Por María Victoria Famá……………………………………………………………………………….. 291

 

INVESTIGACIONES

Hacia una regulación de la procreación asistida desde la perspectiva sociojurídica.

La mirada de usuarios y especialistas (Parte II)

Por Marisa Scardino……………………………………………………………………………………… 313

Los derechos de los niños en la Convención Internacional de los Derechos del

Niño. Presencia de ellos en la literatura infantil

Por Fernanda Bragone, Virginia Castellano y Norma O. Silvestre…………………… 333

 

INFORMACIONES

Informaciones

Por María Clara Rato, Federico Notrica y Gastón Argieri……………………………….. 343

 

BIBLIOGRAFÍA Y COMENTARIOS

“El impacto de la Ley de Cupo y la incorporación de la perspectiva de género en el

trabajo legislativo del Parlamento pampeano”, de Daniela M. J. Zaikoski Biscay

Por Helga M. Lell…………………………………………………………………………………………… 351

“Adopción: reflexiones para seguir aprendiendo”, de AAWW (et.al)

Por María F. Otero…………………………………………………………………………………………. 355

Novedades Bibliográficas……………………………………………………………………………….. 359

 

REVISTA DE REVISTAS

Publicaciones nacionales……………………………………………………………………………….. 361

Publicaciones extranjeras……………………………………………………………………………….. 367

 

ARTE, LITERATURA Y DERECHO DE FAMILIA

Alguien en mi cama

Por Gustavo Bossert……………………………………………………………………………………… 379

 

ACTUALIDADES

Actualidad bioética en la Argentina y en el mundo

Por Eleonora Lamm…………………………………………..